hace 37m
El Noveno Circuito dictamina que los contratos deportivos de Kalshi no son "swaps" y choca con el Tercer Circuito
El Tribunal de Apelaciones del Noveno Circuito resolvió el viernes que los contratos de eventos deportivos de Kalshi no constituyen "swaps" a efectos de la Commodity Exchange Act (CEA), una conclusión que abre la puerta a que Nevada aplique su normativa de juego contra el mercado de predicción.
La decisión, con importantes implicaciones comerciales, gira en torno a una cuestión de competencia: si estos contratos fueran "swaps", la Commodity Futures Trading Commission (CFTC) tendría jurisdicción exclusiva y los estados quedarían sin margen para actuar. En su opinión del 28 de agosto en KalshiEX LLC v. Assad, el Noveno Circuito sostuvo que no lo son, por lo que el régimen de juego de Nevada resulta aplicable.
El fallo deja a Kalshi expuesta a medidas de cumplimiento de la normativa estatal en Nevada, mientras que el mismo producto sigue protegido a nivel federal en Nueva Jersey, donde el Tercer Circuito llegó a la conclusión contraria en abril.
Resultado frente a ocurrencia
La CEA define "swap" de forma que incluye un acuerdo dependiente de "la ocurrencia, la no ocurrencia o el grado de ocurrencia de un hecho". Kalshi defendió que sus contratos deportivos encajan en esa definición y, por tanto, quedarían bajo supervisión exclusiva de la CFTC, fuera del alcance de Nevada.
El tribunal rechazó esa interpretación. Según la sala, la "ocurrencia" de un hecho sería que se dispute la Super Bowl; en cambio, que un equipo concreto la gane es el "resultado" de ese hecho. La lectura amplia propuesta por Kalshi, añadió el panel, "no conoce un principio limitador porque cualquier cosa podría definirse como un hecho".
Nadie cuestionó que los contratos se negocian en un designated contract market. Aun así, el tribunal concluyó que no son "swaps". El caso fue visto por los jueces Ryan Nelson, Bridget Bade y Kenneth Lee; Nelson firmó la opinión y Lee presentó un voto concurrente.
La regla sobre juego
El panel también se apoyó en 17 C.F.R. § 40.11(a), la norma de la CFTC que prohíbe contratos sobre eventos que impliquen, se relacionen o hagan referencia al juego. Kalshi había listado los contratos deportivos mediante "self-certification", el procedimiento que permite a una plataforma lanzar un producto sin aprobación previa de la CFTC.
El tribunal consideró que esa autocertificación fue ilegal tanto por la regla especial de la CEA para contratos de eventos como por el reglamento citado. Lee coincidió con el análisis textual de la mayoría, pero escribió por separado para subrayar que la regla especial "parece otorgar a la CFTC discreción sobre si prohibir por completo los contratos de juego". Concluyó que no es necesario resolver esa cuestión ahora porque § 40.11 los veta en la actualidad.
Dos circuitos, dos respuestas
La opinión del Tercer Circuito del 6 de abril en KalshiEX LLC v. Flaherty alcanzó el resultado opuesto sobre el mismo texto legal. Por 2-1, la mayoría, en una sentencia redactada por el juez Porter, sostuvo que los resultados deportivos pueden estar "asociados a una consecuencia potencial financiera, económica o comercial" y, por ello, califican como "swaps". El tribunal apreció preemption por ocupación del campo y por conflicto, y dejó a Nueva Jersey sin capacidad para hacer valer sus leyes contra el juego.
La jueza Roth discrepó, al entender que debe operar la presunción contra la preemption en materia de juego por tratarse de un ámbito tradicionalmente regulado por los estados.
Con dos tribunales federales de apelación interpretando la misma definición y llegando a conclusiones incompatibles sobre el producto de la misma empresa, se configura el supuesto clásico para una eventual revisión por el Tribunal Supremo.
Qué queda por decidir
Ninguna de las dos resoluciones pone fin al litigio de fondo. En ambos casos, las apelaciones versaban sobre medidas cautelares preliminares y sobre si Kalshi había acreditado probabilidad de éxito en esa fase inicial, no sobre un pronunciamiento definitivo sobre el fondo.
La decisión del Noveno Circuito se limita a los contratos deportivos. El tribunal devolvió al juzgado de distrito las impugnaciones de Nevada contra los contratos electorales de Kalshi para que las reexamine a la luz de la nueva opinión.
Kalshi también está ampliando su actividad más allá de los contratos sobre eventos hacia derivados de criptomonedas: presentó documentación para añadir futuros perpetuos sobre 12 altcoins pocos días después de que la CFTC diera luz verde a su contrato de bitcoin, y avanza en su estrategia onchain mediante una alianza con el proveedor de oráculos RedStone.